紀敢云案違法再訴律師退庭抗議法院硬判１１年
2006-07-14 01:15:23
． ?。劬皩幭ⅲ?月10日,景寧畬族自治縣人民法院受理景寧檢察院已經撤回的對紀敢云等被告的重新起訴。并以原合議庭對該案再次審理。 . 本所陳有西律師在庭前程序審查時間中，明確提出本案以原有事實原有證據重新起訴，直接違反《刑事訴訟法》和最高法院、最高檢察院的司法解釋規(guī)定，應當裁定不予受理。重新起訴、重新受理、重新由原合議庭重復審理本案，都是違法的。要求法院合議庭先進行立案程序審查，裁定不予受理。法庭強行進行實體審理。被告紀敢云又提出要參加了偵查的公訴檢察人員回避。法庭休庭后，又重新讓檢察院派人讀了一遍同上次開庭相同的不予回避的決定，就象演戲一樣。律師向法庭報告后，聲明對違法審判不予配合，退出法庭。紀在沒有律師辯護并拒絕自我辯護的情況下被繼續(xù)審判。 . 11日上午，該院即口頭宣判紀敢云三項罪名成立，處刑11年。其他兩個自然人被告緩刑。紀敢云認為這是明顯的以權壓法打擊報復舉報人的冤案，將依法上訴麗水中級法院。本案《第一財經日報》報導后，全國已經有一百多家媒體進行了報導。10日的庭審有近二百人參加了旁聽。 。 下面是律師在法庭上就本案能否重復起訴而發(fā)表的律師意見。 關于要求嚴格執(zhí)行《刑事訴訟法》規(guī)定 裁定不予受理紀敢云案違法再起訴的律師意見 （2006年7月10日星期一） 景寧縣人民法院： . 首先本律師聲明，出席今天的庭審是為了表示對法庭的尊重。我對今天的庭審只就本案能否再立案審理的程序問題發(fā)表律師意見，對實體審理問題，由于全案已經在6月16日審理完畢，法院已經裁定同意檢察院撤回起訴，同案再起訴是直接違反《刑事訴訟法》和最高法院、最高檢察院的規(guī)定的，本律師將不作任何答辯，也不會對所謂的證據進行質證。 . 本律師認為，紀敢云案已經審理結束。檢察院不能再就同樣事實和證據指控兩次，法院應當庭裁定不予受理，當庭釋放全部被告。理由如下。 . 一、本案已經審理完畢。法院已經作出了同意檢察撤訴的裁定結案。5月11日到12日、16日，本所陳有西、徐宗新、高立貴三位律師為景寧縣紀敢云被控挪用公款、挪用資金、虛開發(fā)票罪進行無罪辯護。一個月后，檢察機關向法院提交了撤訴書。其理由是“因本案事實和證據有變化”。景寧法院6月19日作出《刑事裁定書》，準許檢察院撤回起訴。審判程序是不可逆的。因此，本案已經結束，應當立即釋放全部被告。再關押是違法的。 . 二、撤訴只有在無罪的情況下才可以進行?！缎淌略V訟法》規(guī)定，起訴后的案件只能由法院作出有罪或者無罪的判決，沒有可以撤訴的規(guī)定。即最高法院肖揚院長所說的＂有罪則判，無罪則放＂。但最高檢察院的司法解釋擴大規(guī)定了檢察院在法院判決前可以撤回起訴。最高法院的解釋也認可了檢察院的這一權力。這為大量應當無罪判決的案件被搞成不了了之的案件、甚至濫用公訴權力違法再起訴提供了方便。但是，最高檢察院對撤訴其實已經作出了非常嚴格的規(guī)定。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第351條規(guī)定：“在人民法院宣告判決前，人民檢察院發(fā)現不存在犯罪事實、犯罪事實并非被告人所為或者不應當追究被告人刑事責任的，可以要求撤回起訴?！币虼耍瑱z察撤回案，都是指無法判罪的三種情形，即：一、被告不存在犯罪事實；二、犯罪事實并非被告人所為；三、不應當追究被告人刑事責任。因此，撤訴實際上意味著無罪。景寧檢察院的“因本案事實和證據有變化”提出撤訴，是直接違法的、沒有法律依據的。最高法院《關于刑事訴訟法的解釋》177條規(guī)定：“在宣告判決前，人民檢察院要求撤回起訴的，人民法院應當審查人民檢察院撤回起訴的理由，并作出是否同意準許的裁定?！狈ㄔ杭热煌馄涑吩V，應視為是根據最高檢察院的條件進行了準許。因此，本案檢察院《撤訴書》一經提出、法院同意撤訴《裁定書》一經宣布送達，本案無罪結果即已經作出。 . 三、撤訴后沒有新的事實新的證據不得再起訴。最高檢察院《刑事訴訟規(guī)則》第353條第四款規(guī)定：“撤回起訴后，沒有新的事實或者新的證據不得再行起訴。”最高法院《關于刑事訴訟法的解釋》117條規(guī)定：“依照本法177條規(guī)定，法院裁定準許檢察院撤訴的案件，沒有新的事實、證據，檢察院重新起訴的，人民法院不予受理。”由于紀敢云案實際上是先定罪再找犯罪事實的，已經查了半年多，所有可以拿來指控的事實和證據，公安、檢察院在已經結束的庭審中都已經用盡，不可能再有新的事實和證據產生。因此，紀敢云案已經不可能有新的事實和新的證據，無法再起訴。兩高的明確解釋，地方司法機關無論是法院還是檢察院，必須遵守。而不能變相違反?；蛘医杩谇庖?guī)避。 . 四、檢察院重新起訴沒有任何新的事實和新的內容。審查檢察院的重新制作的《起訴書》，全文情節(jié)沒有任何新的內容，全部照抄原《起訴書》。只在原來的已經起訴過的第一節(jié)挪用公款的指控中，對31萬增值部分進行了重新理解?！靶碌氖聦崱?，是指發(fā)現新罪。是指第一次審判中沒有出現過的事實，而不是在原起訴情節(jié)中進行新的法律理解。法律理解是法官權力，在法庭上已經充分進行了控辯辯論，已經是“老的事實”，屬于法律性質問題，可以由法院直接作出判決認定或者糾正，不屬于撤訴、重訴范圍?！靶碌淖C據”，是指證明新的犯罪的、第一次審判中沒有出現的證據。由于沒有新的事實，新的證據自然沒有。檢察院提交法庭的所謂新的證據，都是原來偵查中早就存在的，檢察院起訴審查中棄置不用的。沒有一份是新的證據。證據形成的時間都在第一次審判開庭之前。如果把原來放棄不用的證據拿出來就可以重復起訴，每個刑事案件都可以重復起訴上百遍。比如口供，檢察往往不全部舉證，重新起訴拿出原來就有的沒有舉完的口供再起訴，他永遠可以起訴下去。經濟犯罪如發(fā)票犯罪中有數萬數十幾萬張發(fā)票，如果沒有舉完分開來用，或者重新審計計算一下，重復起訴一百次都可以。這明顯是違法的，是惡意曲解法律規(guī)定的。人民法院是不能允許的。 . 五、起訴書的實體變更理由也是明顯錯誤站不住腳的。31萬增值款的理解，是檢察機關《起訴書》唯一的一個變化。其實，這一變化又是錯誤的。增值款即使是被兩個被告享有，由于轉制是財務完全公開的，這個增值是寫進評估報告的，轉制的總價款是在政府都知道這筆增值的情況下批準了最后價格的，報表真實、評估真實、審批合法。紀敢云和張正華即使享有也是合法的。這是政府主管部門明知的情況下轉制中同意優(yōu)惠給他們的。這同挪用公款毫無關系。檢察院這種重訴理由又是違反基本的法律知識的。真是欲加之罪何患無辭。其重訴的實質性理由根本不值一駁。 . 六、本案實際背景已經不允許再折騰。這個案件如果法院受理進行實體判決，程序將是直接違法的。將兩面受氣。只有裁定不予受理。因為不管法院怎樣判，檢察院都可以有抗訴權。被告也有上訴權。而一旦重新受理判決，程序違法已經是直接而明顯的。無論上訴抗訴，景寧法院怎么辦都會是一個錯案。只有裁定不予受理，檢察院對自己的撤訴行為已經沒有辦法，無法抗訴，此案才會徹底結束。紀敢云等才能擺脫被惡意報復長期違法關押的厄運。 . 本案已經引起了全國媒體的關注。如果本案仍然要這樣搞下去，會有更多的全國媒體會關注本案。我們律師也將直接向有關領導機關反映此案的一系列不正?，F象。鑒于以上理由，本律師要求法庭結束本案審理，裁定本案的重復起訴不符合刑事訴訟法的規(guī)定，裁定不予受理。并當庭釋放紀敢云等被告。不要再遷就檢察機關的無理的違法的做法，真正體現依法獨立審判的法治精神，給景寧法院留下一個好的社會評價，確立法制的權威。 . 鑒于以上的理由，我們按照《刑事訴訟法》的規(guī)定，將對違法的重新審判拒絕配合。對所有所謂的“新證據”將不予質證。如果法院堅持進行實體審理，本律師將退出法庭不再參加。被告人紀敢云對違法審判也有拒絕質證和陳述的法律權利。請求法庭對此問題立即進行合議，依法作出不予受理的裁定。并對被告人當庭釋放。因為已經沒有任何法律依據可以再對他們進行羈押。 . 特此申明，請予考慮為感。 紀敢云委托辯護人 浙江京衡律師事務所 陳有西 律師 2006年7月10日星期一